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是否引进国外“发现程序”引起法学界争议

http://www.sina.com.cn 2000年12月26日06:45 北京青年报

  民事诉讼中能否引进国外的发现程序,把调查取证的权利,由法官移交到当事人手中,这在《民事证据法》起草中是个颇具争议的话题。赞同者认为,发现程序有收集、固定证据、促进和解的功能,应该引进;反对者以为,我国目前尚无强有力的律师代理制度与之相配合,不宜引进。

  中国人民大学副教授汤维建认为,发现程序有诸多优点,考虑到国情,不宜全盘引进。但其中扩大律师取证权、交换证据、举证时限等合理因素可为我所用。

  林:什么是发现程序?

  汤:“发现程序”是英美法系民事诉讼中一种调查、收集证据的程序。目的在于保证当事人能够履行举证责任。

  当事人(包括律师)在起诉答辩以后,开庭审理之前,可根据这一程序,对与自己有关、有利的证据进行收集。比如说要求证人进行庭外录证,要求对方提供书证物证等证据,对当事人身体、精神状况进行检查,鉴定等。

  林:它的特别之处在哪里?

  汤:特别之处在于收集调查证据的主体。我国长期以来是法官。发现程序的主体是当事人,律师。

  国外的民事诉讼,举证责任完全在当事人自己,需要一个程序来保障。不像我国还要法官帮助履行。

  林:这样做有什么好处?

  汤:发现程序派生出很多功能。如因为发现了证据,当事人了解了自己的案情,就可以判断官司打下去对自己有利还是不利;另一方面,它更有利于当事人进行和解。在英美国家,民事诉讼程序以和解方式结案的高达90%以上。

  另外,它要求当事人收集了证据之后要告诉对方当事人,要交换证据,到法庭上使用的就是这些证据,不能再另行要求调查,只能在一定阶段使用,超过这个阶段,开庭了,就不能再回过头来补充调查。这就意味着,举证有期限限制。换言之,发现程序还有固定证据、明确案件争议焦点的功能。

  林:您持什么观点?

  汤:我赞同设立发现程序。这符合发展规律。

  林:反对者的理由是什么呢?

  汤:其实,反对也有道理。他们问道,发现程序适合国情吗?这一程序把调查收集证据的责任由法官交给了当事人,当事人必须依赖律师。这就要有强有力的律师代理制相配套。我国律师业发展还不够,数量、水平都不够,执业纪律没有完全建立,约束机制还没形成。这就很难赋予律师更多权利。

  林:您怎么看?

  汤:现实看,全盘引进发现程序有一定问题。但应该引进发现程序中某些合理因素:一是适当扩大律师取证权。如说现在规定律师取证要经被调查者同意,这就不合理,实际上剥夺了律师调查举证权;二是引进证据交换和举证时限制度。另外可规定审前会议制度。法官可在审理前召集双方当事人、代理律师开会,确定双方当事人争议焦点,确定调查取证的日程。林波


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