金诚律师事务所：

　　我拥有一项发明专利，想以该专利的实施许可使用权作为出资和他人共同设立一家有限公司，请问国家法律对此有何规定？

　　甘某

　　甘先生：

　　我国公司法第24条规定，有限责任公司设立时，“股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权作价出资”，“以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20％，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外”；第25条规定“以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应当办理其财产权的转移手续”。从以上规定可以看出，以发明专利和专有技术等工业产权出资设立有限责任公司，是公司设立时法定的出资形式，只要其作价占公司注册资本的比例在公司法规定的范围内，其合法性并没有争议。问题是，股东能否以专利和专有技术的使用权作价出资，公司法并未明确规定，因而引发较大争议。实践中，工商行政管理部门对以上述权利的使用权作价出资设立有限公司，一般不予登记。工商行政管理部门的上述行政行为，固然和公司法规定不明确，以及按照公司法第25条的规定，专利实施许可使用权存在无法办理财产权的转移手续的技术性原因有关外，人们对专利实施许可使用权的权利性质和权利的实现形式的不同认识也是重要原因。

　　专利权作为知识产权是一项具有财产内容的民事权利，专利实施许可使用权本质上同样是一种财产性权利，该项权利的主要内容是通过签订专利实施许可使用协议，权利人准许被许可人制造、使用、销售其专利产品或使用其专利方法。在当今流行的技术交易中，由于费用的原因，权利人将专利转让给别人的情形并不多见，大部分是通过转让实施许可使用权的形式来完成交易。由于受公司规模的限制，如果将一项评估价值很高的专利仅仅作价公司注册资本的20％或35％以内，显然不符合等价有偿的民法原则，对权利人而言，也是不公平的。因此，为能平衡专利权人和公司其他股东的利益，以使专利通过公司这一组织形式来发挥它的经济价值和社会价值，实现资本要素的优化配置，就有必要从法律上允许专利权人可以专利的实施许可使用权作为出资入股的方式，在保证专利权人的正当利益不受损害并起到鼓励发明创造的社会效果的同时，又能使公司降低取得专利的经济成本。当然，允许并不等于放任，在实际操作过程中，以防止权利滥用，可以考虑将实施许可使用权作为出资的方式限定为垄断许可或排它许可等。

　　实践中，有个别地方的工商行政管理部门，特别是一些高新技术开发区的工商行政管理部门已开始允许高新技术企业的股东以专利技术的实施许可使用权作价出资，所占最高出资比例参照适用公司法规定的无形资产最高出资比例。但真正在合法状态下大规模的实行，必须在公司法修改之后。(金诚律师事务所胡炳生 暴杰律师)

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